Транс бизнес
Проект нового КоАП. Что изменится в Общей части.
30 ноября 2019
Ранее мы писали об изменениях, которые возможно нас ожидают в сейчас действующей главе 16 КоАП РФ. Сейчас мы представляем краткий обзор изменений Общей части, представленной в Проекте нового КоАП.
Появилась новая статья 1.9 Принцип законности, в которую, в том числе, вошло положение о недопустимости применения по аналогии законодательства об административных правонарушениях.
В отдельной статье закреплен принципы справедливости и соразмерности, гуманизма (статьи 1.13, 1.14). Административное наказание и меры обеспечения производства по делу об административном правонарушении (далее по тексту также – АП) не должны быть избыточными по отношению к определенным настоящим кодексом целям административного наказания (пункт 2 статьи 1.14).
В будущем произойдет деление административных правонарушений на грубые и не грубые (статья 2.2).
Грубыми административными правонарушениями считаются: административные правонарушения, выражающиеся в существенном (грубом) нарушении (неисполнении) правил и норм законодательства Российской Федерации, и повлекшие наступление последствий, предусмотренных статьями Раздела II настоящего Кодекса. Также к ним относятся АП экстремисткой и коррупционной направленности, в сфере оборота наркотических средств и психотропных веществ, в сфере оборота оружия и другие.
При этом статья 2.3 Проекта нового КоАП говорит о том, что АП, считающиеся грубым, не может быть прекращено по малозначительности. Также в отношении таких АП в качестве административного наказания не может быть применено предупреждение.
ФТС России предлагает включить в перечень грубых административных правонарушений административные правонарушения, посягающие на вещные права и интеллектуальные права, административные правонарушения в области валютного регулирования и валютного контроля, административные правонарушения в области таможенного дела. В предложенном к рассмотрению Проекте нового КоАП данные правонарушения пока не считаются грубыми.
В статье 2.4 Проекта нового КоАП даны определения длящемуся административному правонарушению и единому административному правонарушению (единое АП состоит из ряда тождественных по направленности и содержанию действий/бездействия. Однако в статье нет определения тождественности).
При назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер и последствия совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.
Обстоятельства, отягчающие административную ответственность дополнены несколькими пунктами, в том числе, следующим положением «причинение административным правонарушением ущерба в размере более одного миллиона рублей либо извлечение в результате совершения административного правонарушения дохода в размере более пяти миллионов рублей».
ФТС России предлагает дополнить статью еще одним отягчающим обстоятельством следующего содержания:
«совершение административного правонарушения с использованием незаконно полученной усиленной квалифицированной электронной подписи». Со слов представителей ФТС России «Данное предложение сопряжено с тем, что большинство таможенных операций совершается в электронном виде и зачастую лица злоупотребляют этой возможностью, передавая ЭЦП иным лицам для совершения таможенных операций от их имени». Однако, у нас нет однозначного понимания, что относится же в данном случае относится к «незаконному получению».
Устанавливается минимальный размер административного штрафа в размере 500 руб. Ограничение максимального размера административного штрафа установлен только для АП, не считающихся грубыми. Для граждан – 5 000 руб., для ИП – 500 000 руб., для ЮЛ – 1 000 000 руб.
Меняются правила назначения административного наказания в виде административного штрафа.
За совершение грубых правонарушений (к которым ФТС России предполагает отнести и нарушения в области таможенного дела) административный штраф предлагают назначать в следующем порядке:
- При наличии смягчающих обстоятельств (предотвращение лицом, совершившим АП, вредных последствий И добровольное устранение лицом причиненного АП вреда или возмещение причиненного АП ущерба) административный штраф назначается в минимальном размере.
- При отсутствии смягчающих и отягчающих административную ответственность обстоятельств административный штраф назначается в размере суммы минимального наказания и половины разности максимального и минимального размера административного штрафа, предусмотренных за совершение данного административного правонарушения.
Таким образом, при совершении, например, АП по части 3 статьи 16.2 (действующий в настоящее время КоАП) размер административного штрафа будет рассчитан таким образом – 50 000 + (300 000 - 50 000) : 2 = 125 000 + 50 000 = 125 000 руб.!
- При наличии смягчающих обстоятельств, за исключением указанных выше, размер административного штрафа подлежит уменьшению на 1/8 разницы максимального и минимального размера административного штрафа, установленного за совершение данного АП. Такая же формула, только в сторону увеличения, устанавливается при наличии отягчающих обстоятельств.
Так как не указано от производной чего происходит уменьшение или к производной чего происходит увеличение, то предполагаю, в этих случаях следует исходить от размера административного штрафа без отягчающих и смягчающих обстоятельств.
На примере части 3 статьи 16.2 КоАП. При наличии одного смягчающего обстоятельства размер административного штрафа составит 125 000 - (250 000 : 8) = 125 000 + 31 250 = 93 750 руб. При наличии двух отягчающих обстоятельств размер административного штрафа составит 125 000 + (250 000 : 8) * 2 = 187 500 руб.
При наличии исключительных обстоятельств может быть назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера штрафа, предусмотренного соответствующими статьями, НО в случае, если минимальный размер административного штрафа составляет не менее 100 000 руб. для ЮЛ, 10 000 руб. для ИП, 20 000 руб. для должностных лиц, 5 000 руб. для граждан.
Установлено назначение административного наказания за продолжаемое либо длящиеся АП, а также при выявлении двух и более однородных АП, ответственность за которые предусмотрена одной статьей (частью статьи) Особенной части. Административное наказание назначается, как за совершение одного правонарушения при условии, что лицо, их совершившее, не привлекалось к административной ответственности за их совершение (статья 3.30 Проекта нового КоАП).
Давность привлечения к административной ответственности по делам об АП в области таможенного дела сейчас составляет 2 года, но ФТС России предлагает увеличить данный срок до 3 лет. Такое же предложение ФТС России высказывает и в отношении АП в области валютного регулирования и валютного контроля. Обоснование данного предложения со стороны ФТС России мало убедительны. Срок проведения таможенного контроля не менялся и составлял 3 года, как и в предыдущем ТК ТС и ранее действующем ТК РФ.
Появилось еще одно очень интересное положение. Течение срока давности привлечения к административной ответственности за административные правонарушения приостанавливается в случае заключения лицом, в отношении которого ведется производство по делу об АП соглашения с органом, уполномоченным возбуждать и (или) рассматривать дела об АП, с момента заключения указанного соглашения. Течение срока давности привлечения к административной ответственности за АП возобновляется в случае неисполнения лицом, в отношении которого ведется производство по делу об АП, условий указанного соглашения.
ФТС России предлагает включить в перечень АП, по которым приостанавливается срок давности привлечения к административной ответственности в связи с заключением соглашения, административные правонарушения в области валютного регулирования и валютного контроля, административные правонарушения в области таможенного дела, административные правонарушения против порядка управления (в части нормы, аналогичной статье 19.7.13 КоАП РФ «Непредставление или несвоевременное представление в таможенный орган статистической формы учета перемещения товаров»).
При этом согласно еще одному новому положению лицо, совершившее АП, освобождается от административной ответственности в случае исполнения этим лицом соглашения, заключенного с органом, уполномоченным рассматривать дела об АП, а случае, если такие дела подведомственны судам, - с органом, уполномоченным возбуждать дела об указанных АП.
Здесь необходимо отметить позицию ФТС России, направленную в сторону бизнеса, согласно которой предлагается распространить освобождение от административной ответственности при условии исполнения соглашения, заключенного с органом, уполномоченным возбуждать и (или) рассматривать дела об административных правонарушениях, предусмотренный статьей 4.3 Проекта КоАП на все правоотношения, регулируемые КоАП, и на всех субъектов ответственности.
Вернемся к Соглашению. В соответствии с Соглашением лицо, в отношении которого ведется производство по делу об АП обязуется:
- уплатить в соответствующий бюджет бюджетной системы Российской Федерации сумму, не превышающую минимальный размер административного штрафа, установленного за соответствующее административное правонарушение, если уплата указанной суммы предусмотрена федеральным законом, устанавливающим правила и требования, за неисполнение которых установлена административная ответственность;
- возместить вред, причиненный в результате совершения административного правонарушения;
- осуществить меры, предусмотренные федеральным законом, предусматривающим правила и требования, за нарушение которых установлена административная ответственность, либо принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами.
В этой части ФТС России также выступает с правками, которые бы позволили распространить данный институт и на административные правонарушения в области таможенного дела.
Например, ФТС России предлагает:
в пункте 1) предлагаем исключить слова «если уплата указанной суммы предусмотрена федеральным законом, устанавливающим правила и требования, за неисполнение которых установлена административная ответственность».
Указанное ограничивает возможность заключения соглашений по делам о нарушении таможенных правил, поскольку правом Евразийского экономического союза не предусматривается уплата каких-либо сумм, эквивалентных минимальному размеру административного штрафа, что ставит участников внешнеэкономической деятельности в неравное положение по сравнению с субъектами других правоотношений.
пункт 2) предлагаем дополнить словами «(при наличии)», так как большинство административных правонарушений в области таможенного дела имеют формальный состав. В представленной редакции данный пункт лишает возможности участников внешнеэкономической деятельности заключать соглашения, предусмотренные статьей 4.3.
пункт 3) В представленной редакции данный пункт лишает возможности участников внешнеэкономической деятельности при совершении нарушений таможенных правил заключать соглашения, предусмотренные статьей 4.3 Проекта.
Для заключения соглашения признание вины не требуется. Оно может быть заключено с момента возбуждения дела об АП и до начала рассмотрения дела об АП по существу. Лицо, исполнившее обязанности, предусмотренные соглашением, освобождается от административной ответственности за АП. Производство по делу об указанном АП в отношении данного лица подлежит прекращению.
Еще одно новое положение по освобождению от административной ответственности нашло отражение в Проекте нового КоАП. Лицо, впервые совершившее административное правонарушение, может быть освобождено судом, в производстве которого находится дело об АП, от административного наказания в виде административного штрафа, если будет установлено, что исполнение административного наказания в виде административного штрафа может повлечь за собой невозможность исполнения данным лицом обязанности, за неисполнение которой оно привлекается к административной ответственности.
