УЭО. Помогите себе сами.
29 марта 2019
21 марта на Федеральном портале проектов нормативных правовых актов размещен для публичного обсуждения проект приказа Минфина России «Об утверждении типовой формы соглашения о взаимодействии, заключаемого между уполномоченным экономическим оператором и уполномоченным таможенным органом» (№ 02/08/03-19/00089758).
Мы изучили данный проект и пришли к выводу, что в том виде, в котором он представлен на портале, он ни только не отвечает требованиям, предъявляемым к нему статьей 386 Федерального закона № 289-ФЗ от 3 августа 2018 года «О таможенном регулировании в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее ФЗ-289), но в отдельных частях противоречит иным нормативно-правовым актам.
Статья 386. Взаимодействие таможенных органов и уполномоченных экономических операторов
Таможенные органы, осуществляющие таможенные операции, взаимодействуют с уполномоченным экономическим оператором при применении специальных упрощений, предусмотренных подпунктом 4 пункта 2, подпунктами 1 - 4, 7, 9 пункта 3 статьи 437 Кодекса Союза. Порядок указанного взаимодействия, включая регламент информационного обмена между уполномоченным экономическим оператором и таможенными органами, а также состав и форматы данных, устанавливаются в соглашении о взаимодействии, заключаемом между уполномоченным таможенным органом и уполномоченным экономическим оператором. Типовая форма указанного соглашения определяется федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области таможенного дела.
Итак, раздел I. Предмет соглашения.
Соглашение определяет порядок взаимодействия Уполномоченного экономического оператора и Таможенного органа, в регионе деятельности которого Уполномоченный экономический оператор состоит на учете в налоговых органах в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, включая регламент информационного обмена между Уполномоченным экономическим оператором и Таможенным органом, состав и форматы данных.
Вот, собственно говоря и все. Нет ни слова о составе и формате данных. Но, если мы прочитаем дальше текст, предлагаемого нам соглашения, то увидим, что и самого регламента информационного обмена в тексте тоже нет. Но зато в тексте есть то, что должен УЭО, иногда должны стороны, а таможенный орган только обеспечивает (не понятный для меня термин в предлагаемой трактовке) конфиденциальность информации. Почему бы не написать гарантирует, обязуется соблюдать и т.д.? Не хочется думать, что потому, как не могут на 100500% это гарантировать. Не упоминается, например то, что в отношении отправляемых сообщений в обязательном порядке должны запрашиваться отчёты о доставке и прочтении; что каждое сообщение должно иметь тему письма, которая будет отражать суть сообщения и позволит осуществлять их систематизацию; что случае если передача информации производится несколькими сообщениями, в первом сообщении должен быть отражен реестр передаваемой информации; что вложения вне зависимости от формата данных должны быть доступны только для чтения и защищены от исправления. Про отчетность УЭО тоже нет речи (разве это не относится к обмену информацией?). Нет о взаимодействии при приостановлении и возобновление действия свидетельства УЭО, о том как в этих случаях происходит информационное взаимодействие между таможенным органом и УЭО. А ведь это новые нормы, которые принес ТК ЕАЭС, которых ранее не было. Но об этом ни слова. Много о чем не упоминается в предлагаемом соглашении.
О том, чего там нет, но должно быть в соответствии с требованиями закона и обычаем делового оборота уже немного коснулись. А теперь, что там есть. Три листа из пяти листов (5 – это включая название, преамбулу, предмет и подписи сторон) посвящены обязанности УЭО представлять таможенным органам … «барабанная дробь»… доступу к системе учета товаров (раздел II Проекта).
Статья 433. Условия включения в реестр уполномоченных экономических операторов (ТК ЕАЭС)
1. Условиями включения юридического лица в реестр уполномоченных экономических операторов с выдачей свидетельства первого типа являются:
7) наличие системы учета товаров, отвечающей установленным законодательством государств-членов о таможенном регулировании требованиям, позволяющей сопоставлять сведения, представленные таможенным органам при совершении таможенных операций, со сведениями о проведении хозяйственных операций и обеспечивающей доступ (в том числе удаленный) таможенных органов к таким сведениям. Комиссия вправе определять типовые требования к системе учета товаров.
Статья 383. Условия включения юридического лица в реестр уполномоченных экономических операторов (ФЗ-289)
8. В соответствии с подпунктом 7 пункта 1 статьи 433 Кодекса Союза условием включения юридического лица в реестр уполномоченных экономических операторов является наличие у юридического лица системы учета товаров, позволяющей сопоставлять сведения, представленные таможенным органам при совершении таможенных операций, со сведениями о проведении хозяйственных операций, отвечающей типовым требованиям, установленным Комиссией, а также следующим требованиям:
2) обеспечение для должностных лиц таможенных органов возможности доступа (в том числе удаленного) к системе учета товаров.
Сопоставив положения статьи 433 ТК ЕАЭС и статьи 383 ФЗ-289 очевидно, что национальный законодатель превысил свои полномочия, отнесенные на национальный уровень регулирования, установив для участников ВЭД РФ более жесткие требования, чем заложены в наднациональном законодательстве. На наднациональном уровне однозначно закреплено, что доступ должен быть предоставлен именно к сведениям, представленным таможенным органам при совершении таможенных операций, со сведениями о проведении хозяйственных операций, НО никак не к системе учета товаров, которая по своей сути содержит сведения о фактах хозяйственной жизни компании; активах; обязательствах; источниках финансирования деятельности компании; доходах; расходах; иных объектах (если это установлено федеральными стандартами).
Положения раздела II Регламента информационного обмена между УЭО и таможенным органом, состав и форматы данных в самой своей основе, как уже указано выше, также (как и пп. 2 п. 8 ст. 383 ФЗ-289) противоречат как договоренностям, достигнутым при работе над ТК ЕАЭС и не соответствуют норме, заложенной в пп.7 п. 1 ст. 433 ТК ЕАЭС, так и Конституции РФ (п. 1 ст. 24), а также Федеральному закону от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных» (далее – ФЗ-152).
Подпункт «з» пункта 5 Проекта Приказа возлагает на УЭО обязанность представления доступа к штатному расписанию со всеми изменениями, внутреннему распорядку УЭО, порядку учета рабочего времени (в том числе работников по совместительству). Данные сведения не относятся ни к системе учета товаров, ни к сведениям, представленным таможенным органом при совершении операций с товарами, НО являются персональными данными работников УЭО.
Согласно п. 2 ст. 5 ФЗ-152 обработка персональных данных должна ограничиваться достижением конкретных, заранее определенных целей. Не допускается обработка персональных данных, не совместимая с целями сбора персональных данных. Целевой характер обработки подразумевает, что она должна ограничиваться достижением конкретной цели. На каком основании в Проект Приказа включен этот пункт не понятно. Подобное право таможенных органов не закреплено ни ТК ЕАЭС, ни ФЗ-289, ни иными нормативно-правовыми актами. Статьей 24 Конституции РФ установлено, что сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускается.
Таким образом, требование таможенного органа о представлении доступа к «штатному расписанию со всеми изменениями, внутреннему распорядку УЭО, порядку учета рабочего времени (в том числе работников по совместительству)», не подкреплено правами таможенного органа на запрос, использование и обработку данных сведений, не содержит ни в себе, ни иных нормативно-правовых актах цели для сбора и работы с подобной информацией (которая должна быть законной, заранее определенной и конкретной), является нарушением конституционных прав работников УЭО. Кроме того, статьей 13.11 КоАП РФ предусмотрена ответственность за нарушение законодательства Российской Федерации в области персональных данных.
Подпункт «и» пункта 5 Проекта Приказа возлагает на УЭО обязанность представления доступа к иным документам и сведениям, обеспечивающим бухгалтерский и (или) производственный, налоговый и иной учет товаров. Перечень сведений установлен в тексте статьи 433 ТК ЕАЭС и статьи 383 ФЗ-289, а именно сведения, представленные таможенным органам при совершении таможенных операций и сведения о проведении хозяйственных операций (последние - для подтверждения сведений, представленных таможенным органам). Требование о предоставлении доступа к иным сведениям является не законным и может иметь признаки коррупционной составляющей и злоупотреблением служебных полномочий. То же можно отнести и к требованию о предоставлении доступа к иным документам. Список документов должен быть закрытым, а сам перечень поименованный в п. 5 Проекта Приказа не может подменять (заменять) право таможенных органов на запрос дополнительных конкретных документов и сведений по таможенным декларациям, в отношении которых у таможенных органов появились сомнения, или на проведение камеральных и выездных проверок. Иначе это создает дополнительную и избыточную нагрузку на бизнес и не способствует улучшению инвестиционного и делового климата в РФ.
Это очень важный документ для участников ВЭД, которые уже имеют статус УЭО или которые парируют его получить. Оставить свои предложения и комментарии можно до 17 апреля. Адрес размещения проекта: http://regulation.gov.ru/projects#npa=89758